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(一)我國商標(biāo)注冊的原則

1．自愿注冊原則

只有注冊商標(biāo)才具有法律上的專用權(quán)和禁止權(quán)，即商標(biāo)權(quán)的獲得只有通過商標(biāo)注冊申請，因注冊而產(chǎn)生。除了煙草制品屬于必須使用注冊商標(biāo)的商品，必須進(jìn)行商標(biāo)注冊以外，絕大多數(shù)的商標(biāo)注冊與否，聽其自便。即我國采取的是國際慣例一自愿注冊。自愿注冊原則是相對于強(qiáng)制注冊而言的。強(qiáng)制注冊又稱全面注冊，是指商標(biāo)使用人在其生產(chǎn)或者經(jīng)營的商品上凡使用商標(biāo)的，就必須一律注冊，不注冊的商標(biāo)被禁止使用。

2．以申請在先為原則，使用在先為補(bǔ)充

實行申請在先原則是實行注冊原則的要求。依申請在先原則，對于兩個或兩個以上的申請人，在同一種或類似商品上申請注冊相同或近似的商標(biāo)時，準(zhǔn)予先申請人的注冊，駁回后申請人的注冊。這就是申請在先原則，但對于無法確定誰是先申請人的則采用使用在先原則。嚴(yán)格地講，我國商標(biāo)注冊實行的是以使用在先原則為補(bǔ)充的申請在先原則。

對于無法確定誰是先申請人的，《商標(biāo)法》第29條規(guī)定：“同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予公告。”

3．優(yōu)先權(quán)原則

優(yōu)先權(quán)原則是《巴黎公約》所確立的對工業(yè)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的重要原則之一。它主要體現(xiàn)在工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的申請程序上。優(yōu)先權(quán)是指任何一個巴黎公約成員國國民向任何一個公約成員國就工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)第一次提出正式申請后的一定期間內(nèi)，專利和實用新型為12個月，商標(biāo)與外觀設(shè)計為6個月，再向其他成員國提出申請時，該成員國應(yīng)當(dāng)將該申請人的第一次申請日視為在該國提出申請的日期，即優(yōu)先權(quán)日。優(yōu)先權(quán)原則的主要作用在于使發(fā)明人和商標(biāo)所有人在第一次提出申請后有充裕的時間考慮還需在哪些其他成員國提出申請及選擇代理人辦理手續(xù)，他無需擔(dān)心在這段時間內(nèi)別人以同樣的發(fā)明或商標(biāo)在他國搶先申請專利或申請商標(biāo)注冊。因為他的第一次正式申請日是享有優(yōu)先權(quán)的優(yōu)先權(quán)日。

(二)如何防止遭搶注

1．不及時注冊的危險

世界上大多數(shù)國家在商標(biāo)確權(quán)問題上采取“注冊在先”的原則，而不是“使用在先”的原則。即在相同或類似商品上，只有先提出商標(biāo)注冊申請的人才能享有商標(biāo)權(quán)。

由于商標(biāo)注冊是取得商標(biāo)專用權(quán)從而獲得法律保護(hù)的必要前提，企業(yè)對其使用或準(zhǔn)備使用的商標(biāo)及時注冊是十分必要的，否則該商標(biāo)就只能是未注冊商標(biāo)，得不到法律有效保護(hù)。這里的“及時注冊”，還包括一定范圍的超前注冊。企業(yè)獲得商標(biāo)權(quán)可以為商品或服務(wù)進(jìn)入市場提供法律保障?？紤]到商標(biāo)從申請注冊到最后授權(quán)需要一定的時間，企業(yè)商標(biāo)注冊具有一定的超前性顯得更重要。

誠然，包括我國在內(nèi)的許多國家的法律并不排除未注冊商標(biāo)的使用，也不是說企業(yè)使用在商品上的商標(biāo)都要進(jìn)行注冊，未注冊商標(biāo)在有的情況下使用是必要的，如企業(yè)未定型的試銷產(chǎn)品或季節(jié)性商品就是如此。然而，企業(yè)對其商標(biāo)不注冊，而是以未注冊商標(biāo)形式使用在商品上弊端卻很多，主要問題包括：

(1)該商標(biāo)不存在商標(biāo)專用權(quán)，不受法律保護(hù)，無法禁止他人仿冒。

(2)如果該商標(biāo)與他人的注冊商標(biāo)相同或近似，而使用的商品又相同或相似，則將被禁止使用。如果他人的注冊商標(biāo)是馳名商標(biāo)，即使使用的商品不相同或不類似，也不是在所有情況下都允許使用。

(3)本企業(yè)的商標(biāo)如果創(chuàng)出一定名氣后，很容易遭致他人的搶先注冊。即搶注。 ‘

商標(biāo)及時注冊，可以防止搶注注冊、續(xù)展注冊、另行注冊、重新注冊、在國外的注冊。

2．反搶注的策略

目前，商標(biāo)在國內(nèi)遭搶注，往往是使用很久，有一定知名度，但未注冊的商標(biāo)；在國外遭搶注的，往往是搶注入利用商標(biāo)保護(hù)的地域性原則，將國內(nèi)較有名氣的注冊或未注冊商標(biāo)在香港、澳門或海外注冊。

(1)反搶注第一式——慧眼識賊

俗話講，“山崗無農(nóng)有賊行”，好好的山坡，沒有種田放牧之人，必是附近盜匪太多，這是從商經(jīng)驗。

經(jīng)驗一，警惕要求獨(dú)家代理權(quán)的人。一些海外商人為獲取我國產(chǎn)品在其本國市場的壟斷利益，往往提出獨(dú)家代理權(quán)要求，而一旦遭到拒絕，他們便會以自己的名義在其本國注冊我國產(chǎn)品，利用商標(biāo)權(quán)破壞我國企業(yè)在其地區(qū)的產(chǎn)品市場，或阻止他人代理我國產(chǎn)品。如我國“牡丹”電視機(jī)的“PEONY”商標(biāo)便被荷蘭銷售代理商在荷蘭、瑞典、挪威、比利時、盧森堡五國搶注。

經(jīng)驗二，警惕展覽會上詳細(xì)了解產(chǎn)品市場的人。企業(yè)參加展覽會時，如果發(fā)現(xiàn)有人詳細(xì)了解產(chǎn)品市場情況，但又沒有合作意向，那企業(yè)就要注意了，這個人可能就是商標(biāo)搶注者。近幾年來，東南亞或韓、日投機(jī)商人曾多次利用我國企業(yè)在參加展覽會時的疏忽，掌握我國產(chǎn)品的海外市場情況，在我國產(chǎn)品的重要銷售市場搶注商標(biāo)，進(jìn)而倒賣商標(biāo)或以侵權(quán)之名收取傭金。例如，一日本人在日本搶注上?！庇⑿邸苯鸸P商標(biāo)，要求中方按瑛雄”金筆在日本銷售量的5％向其支付傭金，致使，英雄”筆的日本代銷商因無利可圖而停止銷售。

經(jīng)驗三，警惕企業(yè)目標(biāo)市場的競爭對手。通過商標(biāo)搶注制造知識產(chǎn)權(quán)糾紛，近年來日漸成為歐美公司向我國企業(yè)設(shè)置貿(mào)易壁壘的．一種新手段，“海信與西門子”的商標(biāo)之爭便是典型案例。如果企業(yè)所在行業(yè)屬競爭激烈行業(yè)，尤其需要警惕來自競爭對手的商標(biāo)搶注阻擊。。經(jīng)驗四，警惕商標(biāo)注冊的巧合性。我國企業(yè)在長期發(fā)展中往往重視中文商標(biāo)的塑造與保護(hù)，而與之相對應(yīng)的外文標(biāo)識則簡單地使用外文常用單詞，這便增大了自身商標(biāo)的被搶注的幾率。如聯(lián)想原英文標(biāo)識為“l(fā)egend",此單詞為英文常用單詞，很早便被他人在海外注冊使用，因此，聯(lián)想欲進(jìn)軍海外市場，就必須換商標(biāo)。

(2)反搶注第二式——未雨綢繆

反擊搶注，更必要的是建立起一套適合自己的商標(biāo)防御體系。目前，世界各國主要有三種商標(biāo)確認(rèn)制度：使用優(yōu)先制、注冊優(yōu)先制和使用與注冊并用制?！笆褂脙?yōu)先制”國家憑商標(biāo)的原始憑證認(rèn)定權(quán)利人；“注冊優(yōu)先制”國家依據(jù)商標(biāo)在該國的注冊記錄確定權(quán)利人；“并用制”國家則兼顧使用與注冊兩種情況。針對此三種商標(biāo)確認(rèn)制度，不同企業(yè)可采取不同的商標(biāo)保護(hù)策略。

①中小企業(yè)

一般情況下，中小企業(yè)取得了一定的國內(nèi)業(yè)務(wù)，偶有產(chǎn)品銷往海外，但產(chǎn)品在海內(nèi)外均不具備領(lǐng)導(dǎo)市場的能力，自身商標(biāo)還僅僅是一種起“區(qū)別”作用的標(biāo)識。此時，企業(yè)可不急于海外注冊，特別是在“使用優(yōu)先制”國家，只需委托國內(nèi)商標(biāo)事務(wù)所監(jiān)測企業(yè)海外潛在市場的商標(biāo)注冊情況，同時保留商標(biāo)原始憑證即可，如廣告、發(fā)票、合同、公證材料、報關(guān)單等。世界多數(shù)國家均設(shè)置“商標(biāo)注冊異議公告”程序，商標(biāo)事務(wù)所定期監(jiān)測目標(biāo)國家的商標(biāo)注冊公告，一旦發(fā)現(xiàn)有雷同或近似商標(biāo)，便可提起商標(biāo)異議，從而阻止搶注的出現(xiàn)。

②國內(nèi)市場領(lǐng)先企業(yè)

這種企業(yè)的產(chǎn)品在國內(nèi)市場已成為主流，伴有較大數(shù)額出口業(yè)務(wù)，其商標(biāo)在“區(qū)別標(biāo)識”作用之外亦具備了“價值增值”功能，此時，企業(yè)應(yīng)該開始考慮采用我國已加入的“馬德里商標(biāo)國際注冊”(下簡稱”馬德里體系”)，以抵御商標(biāo)被搶注所帶來的無形資產(chǎn)損失。該體系優(yōu)點在于：費(fèi)用較低，注冊費(fèi)用只包括“基礎(chǔ)注冊費(fèi)”、“指定國家注冊費(fèi)”、“本國商標(biāo)主管機(jī)關(guān)費(fèi)用”三部分；節(jié)省時間，商標(biāo)國際注冊申請人自向中國商標(biāo)局提交商標(biāo)國際注冊申請書之日起，一般6個月左右即可取得世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIpO)國際局頒發(fā)的商標(biāo)國際注冊證明；手續(xù)簡單，申請人向本國商標(biāo)局遞交一份申請即可指定眾多國家進(jìn)行申請保護(hù)，后期變更名稱、地址、續(xù)展等手續(xù)也均可以通過單一程序得以實現(xiàn)。

③具有明確海外發(fā)展計劃的大型企業(yè)

此類企業(yè)最好的商標(biāo)保護(hù)措施就是針對目標(biāo)市場，委托當(dāng)?shù)貙I(yè)事務(wù)所，以逐一注冊的方式進(jìn)行海外商標(biāo)申請。因為”馬德里體系”并不提供各國的商標(biāo)檢索服務(wù)，有可能出現(xiàn)因商標(biāo)近似或雷同，注冊申請被駁回的情況，這將造成重復(fù)費(fèi)用。而當(dāng)?shù)貙I(yè)事務(wù)所熟悉本國或本地區(qū)法律，具備專業(yè)的商標(biāo)監(jiān)測工具，可為商標(biāo)注冊提供準(zhǔn)確的申請建議，保證商標(biāo)注冊申請的成功率。

此外，“馬德里體系”對于急于進(jìn)入海外市場的企業(yè)，有貽誤市場時機(jī)的可能。據(jù)“集佳”公司介紹，根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定，公約成員國商標(biāo)申請人享有自商標(biāo)注冊申請日起6個月的其他成員國商標(biāo)申請優(yōu)先權(quán)。即我國某申請人于2005年1月1日向中國商標(biāo)局提出商標(biāo)注冊申請并得到受理，該申請人的國內(nèi)商標(biāo)申請日即為2005年1月1日。此后，該申請人在6個月內(nèi)分別向法國、德國等“公約”成員國提出同樣的商標(biāo)注冊申請，并主張優(yōu)先權(quán)且能夠提供優(yōu)先權(quán)公證文件，那么，該申請人在法國、德國的商標(biāo)注冊的申請日將被統(tǒng)一視為是2005年1月1日。而他人在2005年1月1日之后向法國或德國提請的相同或近似商標(biāo)注冊申請，則被視為在后商標(biāo)申請而被駁回。而如果，通過“馬德里體系”進(jìn)行的商標(biāo)國外注冊，就無法享受《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定的優(yōu)先權(quán)。因為“馬德里體系”要求以申請人的本國基礎(chǔ)注冊完成為前提。而我國要完成基礎(chǔ)注冊，一般都需要一年以上的時間，等基礎(chǔ)注冊完成，早已超出優(yōu)先權(quán)期限了。因此，對于如“聯(lián)想換商標(biāo)”這樣重大的海外商標(biāo)戰(zhàn)略性行為，適用逐一注冊方式更能保護(hù)企業(yè)商標(biāo)的合法權(quán)益。

3．反搶注第三式——亡羊補(bǔ)牢

如果商標(biāo)已然被海外搶注，那就只得利用各種手段盡力挽回?fù)p失了。

首先，最義正辭嚴(yán)的挽回手段是依靠法律。根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》關(guān)于馳名商標(biāo)的保護(hù)規(guī)定，或根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第6條“如本同盟一個成員國的商標(biāo)所有人的代理人或代表人未經(jīng)該所有人同意，而以自己名義的向本同盟一個或一個以上的成員國申請注冊商標(biāo)，如該國法律允許時商標(biāo)所有人可要求將該項注冊轉(zhuǎn)讓給自己，除非該代理人或代表人能證明其行為是正當(dāng)?shù)摹币?guī)定，如果企業(yè)能夠提供商標(biāo)的原始憑證及公證材料，被搶注企業(yè)是有可能依靠法律奪回商標(biāo)的。例如，我國“雄雞”牌蚊香在非洲和南美洲一些國家暢銷，被一商人在尼日利亞搶注，并索要巨額侵權(quán)賠償。中方企業(yè)在當(dāng)?shù)卮砣说膸椭?，了解到尼日利亞商?biāo)注冊實行“使用優(yōu)先”原則，經(jīng)過3年努力，中方提供了種種在先使用的證據(jù)，此案以中方勝訴告終。不過，法律手段往往又是耗費(fèi)成本最高的。搜集證據(jù)、委托律師所需的費(fèi)用已非常高，而法律程序又往往一拖經(jīng)年，致使企業(yè)坐失市場發(fā)展機(jī)會。

其次，最心照不宣的挽回手段是商標(biāo)談判。搶注者的動機(jī)萬變不外乎一個“利”字，如果企業(yè)可以坐下來與搶注者談判，未嘗不會得到一個兼顧市場和效益周全之策。如，此次海信與西門子之爭，雙方經(jīng)過談判，半月間即達(dá)成共識，雖留下一個“六位數(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)”的懸案，但談判共識為海信進(jìn)軍歐洲市場爭取了有利時間，孰失孰得，就只有海信自己兩害相權(quán)了。值得注意的是，商標(biāo)談判絕不是一個簡單的金錢游戲，而是雙方在政府、社會等方面的公關(guān)能力的綜合較量。在此次“海信與西門子”案例中，海信在事件之初積極應(yīng)訴。同時廣泛而主動地配合媒體進(jìn)行新聞報道，繼而協(xié)助媒體發(fā)起“中國企業(yè)海外維權(quán)研討會”，商務(wù)部、工商局、商標(biāo)局等部門代表悉數(shù)出席，從正面給西門子施加壓力，從而最終拿回商標(biāo)。

再者，最無可奈何的挽回手段是換商標(biāo)。假使企業(yè)無法通過談判拿回自己的商標(biāo)，又無心力應(yīng)對法律程序，那就只有換商標(biāo)了。換商標(biāo)的好處是，國外市場對我國企業(yè)具有“價值增值”功能的中文標(biāo)識往往缺乏認(rèn)知度，此時推出全新英文標(biāo)識對既有市場不會形成顛覆性沖擊。當(dāng)然，任何的事后補(bǔ)救總是沒有事前預(yù)防來得經(jīng)濟(jì)，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，根本還是建立適合自身的防御體系。

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